【核心观点】：
　　《公司法》对股份有限公司能否在章程中对股份转让作出限制并无明文规定。我国立法中明文规定有限责任公司可以公司章程对公司股东的股权转让行为作出限制；对股份有限公司法律并未明文规定。根据《公司法》相关规定，且从立法精神上也可看出，股份有限公司一般情况下是不能以公司章程的形式对股份的转让作出限制的。
　　但是在特定场合下，考虑到《公司法》具有私法性质，应该适用“私法自治”原则，公司《章程》在不与公司法规冲突的前提下，对股权转让作出适当限制或特别规定，应当认定合法有效（例如银行股份公司的章程，因为银监会对银行股东有特定要求，为了符合并维持银监会等监管部门对银行的监管要求，《章程》规定限制股份转让，规定股东转让股权时必须经过公司董事会对受让股份的新股东资格审核同意后方可进行股权转让，避免不符合监管要求的股东进入公司股东名册，这种章程条款具有目的正当性）。这种限制股份转让的条款，既体现了股东的意思自治的“私法自治”原则，也符合我国银行业监管的实际情况和现实要求。但是这种限制性条款主要适用非上市股份，而不适用与上市股份；主要适用于记名股东，而不适用于无记名股东。
　　限制股份转让必须考虑保护小股东的利益。《公司法》第一百三十八条“股东持有的股份可以依法转让。”因此，如果这种“限制”变现成为“禁止”股东转让股份的，这种《章程》的条款就显然无效。

　　关于这个问题，目前有两种观点，我们逐一进行分析。
　　一、股份有限公司是不能以公司章程的形式对股份转让作出限制
　　在唐青林律师编著的《公司诉讼法律精解与百案评析》（中国法制出版社出版）以“常州百货大楼股份有限公司诉常州市信和信息咨询有限公司等股权转让纠纷案”为点评案例分析了该法律问题。该案的争议焦点较为明确，即股份有限公司能否在章程中对股份转让作出限制。
　　《公司法》对于股份有限公司能否在章程中对股份转让作出限制并无明文规定，但从《公司法》的条文中可以看出，对于公司章程对股份转让的限制问题，就有限责任公司与股份有限公司而言，体现出截然不同的立法精神。《公司法》第七十二条第四款规定有限责任公司的“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”，可见，基于公司的人和性，有限责任公司可以通过股东会决议，以确立或修改公司章程的行为，对公司股东的股权转让行为作出限制。而相反，对股份有限公司法律并未明文规定是否可以通过公司章程限制股份的转让，但根据《公司法》第一百三十八条规定，股份有限公司的“股东持有的股份可以依法转让”，以及在之后，也仅在第一百四十二条就发起人及董事、监事、高级管理人员所持本公司股份的转让作了限制，并例外规定“公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定”。由此，从立法精神上也可看出，股份有限公司是不能以公司章程的形式对股份的转让作出限制。
　　这可能是基于股份有限公司作为资合公司，以股权的自由转让为特征。一旦认可公司章程可以对股份转让作出限制，则公司大量中小股东的利益无法得到保障，更无法获得有效的救济途径；意味着公司股份流通性的被切断，公司的股份无法再以市场机制进行调节，股份有限公司也即不再具有其最为本质的特征。

　　二、股份有限公司可以公司章程的形式对股份的转让作出限制
　　在特定行业，例如银行业，我国法律对银行业的监督管理业遵循“审慎监管”的原则，对银行股东资格有高于一般股份公司特殊要求、股权转让方面也规定了严格的条件和程序。这些监管规定包括：中国银行业监督管理委员会中资商业银行行政许可事项实施办法》对银行股东资格有特殊要求；《股份制商业银行公司治理指引》对银行股东资格有特殊要求（中国人民银行公告[2002]第15号，2002年5月23日实施，2013年7月19日起因中国银监会关于商业银行公司治理指引而不再适用）；中国人民银行《关于向金融机构投资入股的暂行规定》对银行股东资格有特殊要求（１９９４年７月２８日　银发[１９９４]１８６号）；中国银行业监督管理委员会《村镇银行管理暂行规定》对银行股东资格有特殊要求（银监发〔2007〕5号）；中国银行业监督管理委员会《农村中小金融机构行政许可事项实施办法》对银行股东资格有特殊要求（中国银行业监督管理委员会令第3号）；中国银监会《商业银行公司治理指引》要求监管部门监管银行股东的风险状况（银监发[2013]34号，2013年7月19日起实施）；中国银监会《商业银行公司治理指引》对股东转让股份的程序有特殊要求（银监发[2013]34号）；中国银监会办公厅关于加强中小商业银行主要股东资格审核的通知（银监办发〔2010〕115号）。
　　笔者认为，对于普通的、一般行业的股份公司，我国法律并未对其股东资格做出特殊要求，更不存在任何监管部门对普通股份公司的股东、主要股东的风险状况的评估和了解的监管措施。但是，我国相关银行业监管规定对银行的股东资格和股权转让程序有上述高于一般股份公司特殊要求。因此股份制的银行有限公司的《章程》规定限制股份转让，授权董事会审核“受让主体资格”，筛选出符合银监会监管要求的合格的股份受让者，避免不符合监管要求的股东进入公司股东名册，这种《章程》条款既体现了股东的意思自治原则，也符合我国银行业监管的实际情况和现实要求，应该依法认定合法有效。
　　不仅在特定行业因为监管需要可以在《章程》规定限制股份转让，笔者认为非上市股份公司毕竟还是封闭性公司，如果公司股东一致同意在章程中对股份转让做出限制性规定，也应该认定合法有效。理由如下：
公司法具有私法性质，适用“私法自治”原则。凡是《公司法》未作规定的，公司《章程》对股权转让做出限制的合法有效。亦即，公司《章程》可以在不与公司法规冲突的前提下，对股权转让作出适当限制或特别规定。但是这种章程限制性条款目的应该正当，目的在于维持公司股东结构。避免冲击公司股东结构、导致新老股东之间的摩擦、降低公司效率。
　　（一）我国包括最高法院法官、学者在内的公司法领域的专家的主流观点，一致认为非上市的股份有限公司的章程可以规定限制股权转让。
　　1、《公司诉讼的理论与实务问题研究》（奚晓明、金剑锋 著）
　　该书作者为最高法院副院长奚晓明博士、民二庭高级法官、国家法官学院教授金剑锋博士。
　　该书第356页“综上所述，有限责任公司和非上市的股份有限公司的章程限制股权转让的，从章程的约定。而在上市公司的章程中限制股权转让的无效，即股东可以自由转让其股份。公司章程虽然是发起人或者原始股东的意思自治表示，但是对公司的所有股东均具有约束力。”
　　该书第357页“1、章程限制股权转让的公司类型。允许章程做出限制的公司只能是有限公司和非上市的股份有限公司，股份只能是记名股份。”
　　该书第357页“3、章程限制转让的效力。《公司法》未作规定的，公司章程对股权转让做出限制的有效。根据公司股权转让自由转让原则，公司章程可以在不与公司法规冲突的前提下，对股权转让作出特别规定。认定有效体现了股东的意思自治原则。公司法具有私法性质，私法自治、权利本位等原则都适用于公司法。”
　　该书第357页“4、章程限制高于公司法规定的效力。公司章程对股东转让股权的限制规定高于公司法规定的，应当认定有效。公司章程对非上市的股份公司的股权转让的限制，对有限责任公司股东转让条件加以限制，可以高于公司法规定的条件。”
　　该书第357页“4、章程限制低于公司法规定的效力。公司章程对股东转让股权的限制规定低于公司法规定的，应当认定无效。公司章程规定，股东向股东以外的人转让股权的，必须经股东的1/3（甚至更低比例）同意。上述规定应当是无效条款。因为《公司法》第72条第2款规定：’股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意’属于强制性规范。“过半数”是最低要求，并非指导性标准。如果公司章程的规定低于公司法的最低要求，这一规定应当认定无效。”
　　2、《最高人民法院司法观点集成》，刘德权主编，人民法院出版社2011年12月1日出版
　　第824页，《455.正确认识公司自治与司法介入之间的关系》中，指出“司法介入公司治理，应当尊重公司自治。在审理涉及《公司法》适用问题的民商事案件过程中，尊重公司章程的规定和股东之间的约定，准确识别公司法规范的性质。对不违反《公司法》禁止性规范的公司内部约定，准确识别公司法规范的性质。”
　　第827页《459.慎重认定公司章程、村规民约和居住小区管理规约的效力，不要轻易认定无效》中指出，“人民法院在审理各类民商事案件时，应当注意国家司法公权力接入当事人的自治领域的程度和力度，慎重认定公司章程、村规民约和居住小区管理规约的效力，不要轻易认定无效。就公司案件来说，对于那些公司内部的事务主要应由公司章程进行公司自治，只要公司自治的内容无碍于交易安全和社会稳定，即应尊重其依据商业考虑独立决定自己的事务，尊重他们的意思表示自治和民事行为自由，认定公司自治的效力。”
　　3、《公司诉讼裁判标准与规范》，王林清著，人民出版社2012年7月第一版
　　该书作者王林清，最高人民法院二级法官，中国政法大学法学博士。该书由最高法院副院长奚晓明博士推荐“本书是一部公司法理论与司法实践有机结合的佳作。本书不仅适合作为解决实践争议的很有分量的重要参考资料，而且也是一部很好的公司法理论研究精品”。
　　该书第446页“应该允许股份有限公司在其章程中对股份转让规定限制性条款，但是这种限制性条款主要适用非上市股份，而不适用与上市股份；主要适用于记名股东，而不适用于无记名股东。”
　　4、《公司法学》，赵旭东，全国高等学校法学专业必修课、选修课教材，“十二五”普通高等教育本科国家级规划教材，面向二十一世纪课程教材
　　该教材作者赵旭东，中国政法大学教授、博士生导师、博士后导师、民商经济法学院副院长、教育部特聘教授长江学者。曾兼任最高人民检察院民事行政检察厅副厅长。
　　该书第357页“股份转让是否可以由公司章程给予限制。……我们认为，应允许股份公司有限公司在其章程中对股份转让规定限制性条款，但是这种限制性条款主要适用非上市股份，而不适用与上市股份；主要适用于记名股东，而不适用于无记名股东。主要理由如下：……”

　　上述著作均表明，我国包括最高法院法官、学者在内的公司法领域的专家的主流观点，都一致认可有限责任公司和非上市的股份有限公司的章程可以规定限制股权转让。
　　（二）从国际法视野看，全世界多国法律均认可非上市的股份有限公司的章程可以规定限制股权转让
　　1、《日本公司法典》崔延花，中国政法大学出版社2006年1月出版
代序第21页,日本中央大学校长、教授永井和之认为，“允许章程作出另行规定从而认可公司自治的形式。例如，……章程可以规定转让股份得到该股份公司承认的规定也属于同样的规定。”
该书第43至44页 第壹佰零七条 股份公司，作为其发行全部股份的内容，可以决定下列事项：“一、通过转让取得该股份时，需要该股份公司承认；……2、股份公司，在作为全部股份的内容，决定以下各项所列事项是，需在公司章程中规定该各项规定的事项。通过转让取得该股份需要该股份公司承认的意旨。……”
　　该书第45页 第一百零八条 “股份公司，可以就下列事项作出不同规定的内容不同的两个以上种类的股份。……通过转让取得该种类股份，需要该股份公司承认；……”
　　2、《韩国商法》吴日焕译，中国政法大学出版社1999年7月出版。
　　该书第69页，《韩国商法》第335条 “（股份的转让性）1.股份，可以转让给他人。但是，关于股份的转让，可以以公司章程规定董事会同意来进行。2、违反第1款中但书的规定未经董事会同意而进行转让的股份，对公司不发生效力。……”
　　3、德国《股份公司法》
　　第68条第2款规定：“章程可以规定，转让需得到公司同意。同意决定由董事会作出。章程也可以规定由监事会或股东大会作出同意决定。章程可以对拒绝同意的理由作出规定。”
　　4、《美国公司法规精选》虞政平，商务印书馆2004年10月1日出版　
该书第41页，第6.27条 “股份及其他证?蛔?玫南拗啤＃?）公司章程、章程细则、股东之间的协议或股东与公司之间的协议，可对公司的转让或转让行为的登记备案作出限制性规定。”
　　但是，笔者认为，尽管股份有限公司有权以公司章程的形式对股份的转让作出限制，但是限制股份转让必须考虑保护小股东的利益。如果这种“限制”变现成为“禁止”股东转让股份的，这种《章程》的限制股份转让的条款就显然无效。

　　本文作者唐青林，北京律师，编著出版了《公司诉讼法律精解与百案评析》（中国法制出版社2013年出版）。毕业于中国人民大学法学院,获得法学硕士学位，从事法律职业十余年，北京市律师协会公司法专业委员会委员。欢迎切磋交流，电话18601900636；邮箱：lawyer3721@163.com）。

吉林省人民政府


第２０９号
　　《吉林省促进民办教育发展若干规定》已经２０１０年省政府第１次常务会议讨论通过，现予公布，自２０１０年４月１日起施行。

省　长　

二○一○年一月二十九日

　　

吉林省促进民办教育发展若干规定

　　第一条　为了促进民办教育事业的发展，维护民办学校和受教育者的合法权益，依据 《中华人民共和国民办教育促进法》和《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》等法律、法规，结合本省实际，制定本规定。

　　第二条　本省行政区域内民办学校的设立、管理、扶持和保障适用本规定。

　　本规定所称的民办学校是指国家机构以外的社会组织或者个人，利用非国家财政性经费，面向社会举办的学校以及其他教育机构。

　　第三条　民办教育事业属于公益性事业，是社会主义教育事业的组成部分。各级人民政府应当将民办教育事业纳入国民经济和社会发展规划，实行积极鼓励、大力支持、正确引导、依法管理的方针。

　　第四条　县级以上人民政府教育行政部门主管本行政区域内的民办教育工作，按照各自权限，依法履行下列职责：

　　（一）民办学校设立的审批；

　　（二）《民办学校办学许可证》的颁发；

　　（三）对民办教育进行定期检查；

　　（四）组织对民办教育表彰奖励；

　　（五）发布有关民办学校办学信息；

　　（六）组织民办教育政策研究和制度建设；

　　（七）法律、法规、规章规定的其他工作。

　　第五条　省人民政府教育行政部门负责高等学历教育民办学校 （含研究生考前培训、高等教育自学考试助学培训）的管理。

　　第六条　举办实施以职业技能为主的职业资格培训、职业技能培训的民办技工学校及培训机构，由县级以上人民政府人力资源和社会保障行政部门审批，审批结果抄送同级教育行政部门备案。

　　第七条　县级以上人民政府其他有关部门按照各自的职责，分别负责有关的民办教育管理工作。

　　第八条　举办实施学历教育的民办学校应当符合同级同类公办学校设置标准，其中举办义务教育阶段学校、普通高中、高等学校须具备自有产权的校舍。

　　第九条　举办实施非学历教育的民办学校、幼儿园的设置标准，由市级人民政府教育行政部门结合当地实际情况制定，其中租用校舍的，须经对出租资产有处置权的组织或者个人同意，签署租赁合同。

　　第十条　举办实施职业技能培训的民办学校的设置标准，由省人民政府人力资源和社会保障行政部门制定。

　　第十一条　实施学历教育的民办学校必须在办学许可证核定的地点办学，不得设立分支机构。

　　实施非学历教育的民办学校不得开设办学许可证核定范围以外的办学项目。设立分支机构、变更办学地点必须报经原审批机关核准。

　　第十二条　新建、扩建民办学校，其建设用地应当符合土地利用总体规划，并纳入当地城乡建设规划，符合划拨用地目录的，应当按照划拨方式供地。

　　第十三条　鼓励金融机构利用信贷手段支持民办教育发展。民办学校可以依法使用有效抵押物为自身发展抵押贷款。

　　第十四条　出资人不要求取得合理回报的民办学校，依法享受与同级同类公办学校同等的税收优惠政策。出资人要求取得合理回报的民办学校，享受的税收优惠政策按财政、税务部门的规定执行。

　　第十五条　民办学校享有与同级同类公办学校同等的招生权，可以自主确定招生的范围、标准和方式。其中实施学历教育民办学校的招生计划和招生工作，应当按照国家和省有关规定执行。

　　第十六条　民办学校教师职称评聘，按同级同类公办学校职称评聘办法执行。实施学历教育民办学校的教职工人事档案，参照公办学校的人事档案进行管理。

　　第十七条　民办学校教职工在业务培训、职务聘任、教龄和工龄计算、表彰奖励、科研项目和课题申报、社会活动等方面，依法享有与同级同类公办学校教职工同等的权利。

　　第十八条　民办学校的受教育者在升学、转学、就业、参加先进评选等方面，享有与同级同类公办学校受教育者同等的权利。

　　第十九条　具有本省户籍的民办学校初、高中毕业生和中等职业学校毕业生，可以在其学校所在地参加高中阶段入学考试和高等学校入学考试。

　　第二十条　民办学校应当健全学校内部管理体制和运行机制，完善学校理事会、董事会或者其他形式的决策机构管理制度、法人治理结构。

　　第二十一条　民办学校应当严格按照国家及省的有关规定，向受教育者提供安全的教育教学环境，保障受教育者的人身和财产安全。

　　第二十二条　民办学校应当与聘任的教职工签订劳动合同，明确双方的权利和义务。发生争议的，按照国家、省人事和劳动争议有关规定处理。

　　第二十三条　民办学校应当依法保障教职工的工资、福利待遇，并按规定为教职工缴纳社会保险。鼓励民办学校为教职工办理补充养老保险和补充医疗保险。

　　第二十四条　实施学历教育的民办学校应当按照国家和省有关规定建立学籍管理制度。实施非学历教育的民办学校应当建立学生注册登记制度和学生学业成绩档案。

　　第二十五条　民办学校的资产管理按照下列规定进行：

　　（一）民办学校的举办者应当及时、足额履行出资义务。实施学历教育的民办学校的资产，必须按国家规定的期限过户到学校名下；

　　（二）民办学校举办者投入学校的资产应当与举办者的其他资产相分离，民办学校存续期间，所有资产由民办学校依法管理和使用，任何组织和个人不得侵占；

　　（三）实施学历教育民办学校资产不可作为其他民办学校申请设立的办学条件；

　　（四）民办学校资产的使用和财务管理受审批机关及有关部门的监督。

　　第二十六条　民办学校的财务管理按照下列规定进行：

　　（一）依法设置会计机构和会计人员，会计人员必须取得会计从业资格证书；

　　（二）建立健全内部财务管理制度，严格执行国家统一的会计制度，按规定编制会计报表，年终编制财务会计报告；

　　（三）收费应当依法使用国家规定的票据，严格执行价格管理部门批准或者备案的收费标准、收费项目和收退费办法，收取的各项费用应当按规定公示，学校各项支出按国家规定标准执行。

　　第二十七条　民办学校发布招生简章和广告应当真实、准确。应当载明学校名称 （全称）、地址、办学层次、形式、培养目标 （明确学历教育、非学历教育、高等教育自学考试助学等）、招生专业、招生办法、收费项目、收费标准以及退费办法、证书发放等事项，招生简章和广告应当在发布前向审批机关备案，审批机关应当在５个工作日内作出是否备案的决定。

　　民办学校所发布的招生简章和广告内容应当与审批机关备案的内容及其教育教学活动相一致。

　　广告经营者和广告发布者承接设计、制作、发布民办学校招生简章和广告，应当按照法律、法规的规定，查验审批机关颁发的 《民办学校办学许可证》以及招生简章和广告备案的有效证明材料，核实广告内容。

　　第二十八条　民办学校应当在每个会计年度结束时制作财务会计报告，委托会计师事务所依法进行审计，并公布审计结果。

　　第二十九条　县级以上人民政府教育督导机构应当按照国家和省有关规定，对民办学校进行督导。

　　第三十条　县级以上人民政府对为发展民办教育事业做出突出贡献的民办学校、社会组织或者个人，按省人民政府行政奖励规定给予表彰奖励。

　　第三十一条　违反本规定的行为，由县级以上人民政府教育行政部门按照 《中华人民共和国民办教育促进法》和 《中华人民共和国民办教育促进法实施条例》的规定进行处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任。法律、法规、规章另有规定的除外。

　　第三十二条　违反本规定发布民办学校招生简章和广告的，由县级以上人民政府工商行政管理部门依法查处。

　　第三十三条　民办学校违反国家和省有关规定收费、退费及使用票据的，由有关部门依法进行处理。

　　第三十四条　审批机关和有关部门工作人员违反本规定或者滥用职权、徇私舞弊的，由上级机关责令其限期改正；情节严重的，对主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第三十五条　本规定自２０１０年４月１日起实行。